В данной статье расскажу о договорах: как их правильно читать, заключать и понять, что на услугах юриста лучше не экономить. Как по мне, лучше получить ответы на сложные вопросы перед заключением сделки, чем отвечать на них в суде. Итак, с чего начать?

Проверка контрагента

Поможет убедиться в кристально чистой репутации контрагента и в том, что сделка того стоит. Или наоборот. Более подробно рекомендую прочитать в моей статье на эту тему перейдя по ссылке,

а если кратко, схема выглядит так:

• Проверка репутации контрагента, о которой чаще всего можно судить о наличии судебных разбирательств. Речь идет не столько о проверке скандальности контрагента (конечно, если он не рок-звезда), сколько о том, чтобы прикинуть вероятность того, будет ли договор исполнен и есть ли шанс оказаться в очереди кредиторов к банкроту;
• Проверка отсутствия контрагента в Реестре иностранных агентов и Перечне лиц, причастных к экстремистской деятельности или терроризму. Убережет от ненужных проблем во всех смыслах этого слова;
• Отсутствие исполнительных производств;
• Отсутствие сведений о банкротстве (как о состоявшемся факте);
• Наличие необходимых лицензий, когда по закону для исполнения договора они требуются;
• Если предполагается привлечение работников-иностранцев, то их легализацию РФ (зачем это нужно и как не создать себе проблем на ровном месте, можно прочитать тут);
• Сведения об имуществе, если оно является объектом сделки;
• Наличие полномочий (выраженных как в действующей доверенности, так и в иных документах) у лица, подписывающего договор;
• Получить заверенную копию доверенности подписанта (если это не руководитель предприятия);
• Получить заверенное контрагентом согласие третьего лица (например, крупных сделок для юридических лиц, а также сделок в отношении недвижимого имущества находящегося на праве хозяйственного ведения).

Заключение договора

При несоблюдении порядка заключения или формы договора права и обязанности сторон по нему не возникнут. В связи с чем будет затруднительно или совсем невозможно требовать от другой стороны исполнить обязательства по нему в случае такого отказа.

Кроме того, по иску контрагента договор может быть признан незаключенным, и полученное придется вернуть в качестве неосновательного обогащения.

Таким образом, при заключении договора важно обращать внимание на:

1. Соблюдение формы договора

Договор может быть свершен в письменной форме на бумажном носителе или в электронном виде, позволяющем позволяющим достоверно определить лицо, поставившее подпись.

Идеальный вариант - обмен оригиналами либо в электронном виде с ЭЦП.

2. Согласование существенных условий договора.

Совершенно не важно, как назвать договор, толковать его будут исходя из буквального значения содержащихся в нем слов, выражений и его целей (предмета договора). От этого зависит, какие условия требуется согласовать в обязательном порядке, чтобы договор считался заключенным (существенные условия).

Одним из них всегда является предмет договора. Прочие условия приведены в нормативных актах, где дается определение для договоров такого вида (или видов, когда в договоре несколько целей (называются смешанными).

Для этого употребляются выражения (в тех или иных сочетаниях) «договор должен предусматривать», «в договоре должны быть указаны» или указано, что без такого условия договор не заключен.

Например, в договоре строительного подряда это условия о начальном и конечном сроке выполнения работ, а в договоре купли-продажи - наименование и количество подлежащего передаче товара.

Также в договоре можно прописать условия, которые стороны договорились отнести ксущественным.

Чаще всего это практикуется при заключении рамочных договоров, где в тексте договора определяются лишь общие и предварительные условия, которые стороны дополняют приложениями (например, путем согласования заявок к договору оказания транспортных услуг).

Важно отметить, что если договор фактически исполнялся и можно определить его предмет, то стороны не вправе ссылаться на его незаключенность или недействительность.

3. Отсутствие нотариального удостоверения сделки. Большинство договоров его не требуют, но несоблюдение нотариальной формы сделки, в случаях, когда такая форма является обязательной, влечет ее ничтожность. С перечнем сделок, требующих нотариального удостоверения, можно ознакомиться тут.

4. Пройти государственную регистрацию договора.

В частности, право собственности у приобретателя возникает с момента такой регистрации, и если этого по какой-то причине не произошло, его сторона не вправе на этом основании ссылаться на незаключенность договора и не исполнять его.

Напротив, договор считается заключенным и связывает стороны своими условиями, что не распространяется на взаимоотношения с третьими лицами.

Важно отметить, что если договор фактически исполнялся, стороны не вправе ссылаться на его незаключенность или недействительность.

5. Также, анализируя текст договора, важно оценить возможные налоговые риски или издержки, связанные с расторжением договора (в частности, налог на доход в виде улучшения арендованного имущества или их компенсаций арендатору).

Изменение и расторжение договора

При согласовании редакции договора разумно обратить внимание на условия, предоставляющие право в одностороннем внесудебном порядке сторонам (или одной из сторон) расторгнуть или изменить договор.

Важно учитывать, что соглашение об изменении или о расторжении договора совершается в той же форме, что и договор - простой письменной форме, с обязательным нотариальным удостоверением или подлежит государственной регистрации.

Договор можно изменить или расторгнуть следующими способами:

1. В одностороннем внесудебном порядке, когда такая возможность предусмотрена законом или договором, при условии, что закон это не запрещает;

2. В судебном порядке, при существенном нарушении договора другой стороной (данное обстоятельство придётся доказывать в суде).

3. В судебном порядке, когда такой порядок расторжения или изменения договора прямо закреплен в законе. Более подробно с таким перечнем можно ознакомиться тут.

При этом закон не отождествляет термин расторжение договора (статьи 450 Гражданского кодекса РФ) с отказом от исполнения обязательства (статья 310 Гражданского кодекса РФ).

Если кратко, то есть расторжение договора является причиной, а прекращение обязательств – следствием.

Вместе с тем условия часть условий договора могут сохранять свое действие и после расторжения договора (например, гарантийные обязательства, условия возврата предмета аренды).

В завершение статьи хотел бы отметить, что полностью защищенных сделок не бывает, о чем можно судить хотя бы по количеству судебной практики, поскольку правам сторон договора противопоставляются обязанности, а наличие разумных рисков при заключении договора является неизменным атрибутом при совершении сделок.

Применимый материал:

Статьи 163, 165, 173.1, 310, 400-422, 431.1, 432, 450-453, 465, 651, 740 Гражданского кодекса РФ, Постановление Пленума ВАС РФ от 06.06.2014 №35 «О последствиях расторжения договора»: п.2 Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25.12.2018 N 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора»; п. 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 №165

«Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными», Федеральный закон от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».